opentakken — 宅建中日双语刷题

B 开店要向银行借 1,000 万日元，银行要 B 找一个人担保，B 的朋友 C 答应了：B 还不上，C 来还。这就是保证。借钱的 B 叫主债务人，C 叫保证人。保证人是替补，原则上银行要先找 B；但实务上银行几乎都要求 C 当连带保证人，这样银行可以不管 B，直接找 C 要钱。

后来 B 和合伙人 D、E 三个人一起向银行借了 300 万日元，约定三人对银行都负全额的责任，这叫连带债务。三个人都是正主，没有谁是替补，银行向谁要全额都可以。

这一节回答四个问题：保证怎么才算成立、保到多少；银行来要钱时保证人能说什么；保证人替人还了钱怎么要回来；几个人一起欠债时，一个人身上发生的事会不会影响其他人。

一、保证怎么才算成立，保到多少

保证契约由银行与 C 签订，B 不是契约的当事人。保证契约必须书面（或电子记录）才生效，口头答应的不算。为买卖代金、租金作保也一样，没有例外。
保到多少：本金以外，利息、违约金、损害赔偿也都在保证范围内。保证契约签完之后，B 和银行把主债务改得更重，C 的负担不加重。
主债务少了，保证也少：B 还了一部分、主债务消灭，C 的保证随之减少或消灭。B 能拿来对付银行的理由，C 也能拿来对付银行。B 对银行还有取消权、解除权或相殺权没用时，C 可以在 B 因此能免掉的范围内拒绝还钱。
银行向 B 请求履行，使时效重新起算时，对 C 也生效。
谁能当保证人：B 依约有义务找保证人时，找的人要有行为能力、有钱还得起；保证人后来没钱了，银行可以要求换人。保证人是银行自己指定的，不受这些限制。

普通保证人有三项保护，连带保证人一项都没有：

	普通保证人	连带保证人
催告抗辩权：银行找上门，可以说「先去向 B 要」	有（B 破产或下落不明时没有）	没有
检索抗辩权：银行已经向 B 要过，证明 B 有钱、容易强制执行，可以说「先去执行 B 的财产」	有	没有
分别利益：有几个保证人时，每人只按人数分摊	有	没有，每人都要负全额

连带保证人和主债务人站在同一位置，银行可以先找谁、找几个人都行。

保证人是个人时，法律担心一个人签了字却不知道自己要背多少，所以多了几道门槛。保证人是法人（公司）时，这些都不适用。

情形	规定
根保证：为不特定的债务作保，例如为房客在租赁中产生的一切债务作保	个人当保证人，必须约定保证的上限（极度额），并写进书面，不约定就无效。为一笔买卖代金作保是特定的一笔债务，不是根保证，不需要极度额
为事业借款作保	不参与这项事业的个人当保证人，须在签约前 1 个月以内由公证人作成公正证书，表示愿意履行保证，否则无效。借款公司的董事、与主债务人一起经营事业的人、在事业中实际工作的配偶等，不需要公正证书。为居住用租赁作保不是事业借款，不需要
受 B 委托当保证人的人，想知道 B 还得怎么样	保证人请求时，银行须不迟延地告诉保证人 B 有没有拖欠、还欠多少，不能以保密为由拒绝。保证是哪一种都一样

C 替 B 还了钱，可以向 B 要回来，这叫求偿。受 B 委托当保证人的 C，可以要回付出的全额，外加付款日以后的法定利息等。

替人还钱之前要先通知 B，是因为 B 可能对银行还有话说，例如 B 对银行也有一笔债权、本来可以。

C 没有事先通知 B 就还了钱：B 可以拿原本能对抗银行的理由对抗 C。B 以相殺对抗时，C 可以转而向银行请求履行那笔本该因相殺消灭的债务。银行有没有先向 C 请求履行，结论都一样。
C 在（应当履行的期限）到来以前就还了钱：只能在 B 当时实际得到好处的限度内求偿，而且要等到弁済期以后才能要。B 主张付款日以前已有相殺的原因时，C 同样可以向银行请求履行本该因相殺消灭的那笔债务。

B、D、E 三人对银行负 300 万日元的连带债务，内部约定各负担三分之一，也就是各 100 万日元，这叫各自的负担部分。对银行来说，三个人每人都欠全额：银行可以向其中一人要全额，也可以同时或先后向几个人要。

原则上只对本人生效：发生在 B 身上的事，对 D、E 不生效力。例外只有让债务实际消灭的几种：

发生在 B 身上的事	对 D、E
B （履行债务）	债务同样减少或消灭
更改：B 与银行约定用一笔新债务替换原来的债务	全体消灭
B 用自己对银行的债权相殺	相殺的数额全体消灭
混同：例如 B 继承了银行的这笔债权，债权人与债务人成了同一人	视为 B 已经弁済，全体消灭
银行向 B 请求履行，或者起诉 B	不影响：D、E 不因此陷入迟延，D、E 的时效也照常进行
银行免除 B 的债务	不影响：银行仍可向 D 或 E 请求全额
B 的时效完成	不影响
B 向银行承认债务	不影响：时效只对 B 重新起算
B 那边的契约有无效或取消的原因	不影响

银行与 D 事先约定「向 B 请求，对 D 也算数」这类另外的意思表示时，按约定。

※

B 对银行有 300 万日元的债权、却一直没有相殺时，D 和 E 不能替 B 拿这笔债权去相殺，只能在 B 的负担部分（100 万日元）限度内拒绝向银行付款。

三人中有一人向银行还了钱，可以按负担部分向另外两人求偿，不管还的数额有没有超过自己的负担部分。例如 E 只还了 90 万日元，也可以向 B、D 各要 30 万日元。

银行免除了 B，或者 B 的时效完成了，D、E 还钱之后照样可以向 B 求偿 B 的负担部分。

事项	结论
为特定物买卖的卖主作保，契约因卖主不履行被解除	除非特别表示不保，保证人对卖主返还已收代金的义务也负责
主债务人放弃时效利益（时效完成后表示不主张时效）	只对放弃的人生效，不影响保证人